BGH II ZR 71/24 — Call option dans la participation des managers : validité et limites
Par son arrêt du 10 février 2026, la Cour fédérale de justice allemande a développé sa jurisprudence sur les clauses d’éviction dans les modèles de participation de managers. La décision apporte une sécurité juridique pour les transactions de private equity.
Faits
Un directeur général externe acquit une participation indirecte de 0,38 % à la valeur vénale de 149 984,46 euros. Après sa révocation, les coassociés exercèrent la call option à 35 173,68 euros — une perte d’environ 77 %. Le BGH cassa et renvoya.
Le principe et l’exception
Les clauses d’éviction contreviennent en principe au § 138 al. 1 BGB. Elles ne sont valides que si elles sont matériellement justifiées — lorsque la qualité d’associé a été conférée en raison des fonctions du manager et ne présente pas de signification autonome par rapport à celles-ci.
Participation aux produits de cession et risque économique
Le BGH précise que la participation aux produits de cession remplit la fonction d’incitation et de fidélisation au même titre qu’une participation aux bénéfices courants. Le risque entrepreneurial assumé ne fonde pas une qualité d’associé autonome.
La limite : contrôle d’exercice au titre du § 242 BGB
L’exercice est inadmissible lorsqu’il vise à exclure le manager d’une cession déjà prévisible ou lorsqu’une base de valorisation délibérément défavorable est retenue.
Note pratique
Le caractère accessoire doit être documenté de manière cohérente dans la convention de participation, les statuts et la correspondance interne. Lors de l’exercice, le calendrier et la base de valorisation doivent être soigneusement documentés.
FAQ
- Les call options dans les participations de managers sont-elles valides à la suite de l’arrêt du 10 février 2026 ?
- Oui — lorsque la participation est structurée comme un accessoire fonctionnel à la fonction de dirigeant et documentée de manière cohérente.
- La participation aux produits de cession fonde-t-elle une qualité d’associé autonome ?
- Non. Le BGH précise que la participation aux produits de cession remplit la fonction d’incitation et de fidélisation de manière équivalente.
- Quels risques existent lors de l’exercice de la call option ?
- L’exercice est soumis au contrôle au titre du § 242 BGB. Un exercice destiné à contourner une participation à une cession imminente est inadmissible.